12.12.2014

Что такое «substance» и зачем он русскому бизнесмену?

Этот термин появился в терминологии международного налогового планирования достаточно давно, но серьезно к нему не относились, так как в «тучные времена» за прибылью своих соотечественников по всему миру государства не особо гонялись. С ухудшением экономической ситуации грань между налоговым планированием и налоговым уклонением становилась все жестче и все менее благоприятной для налогоплательщика (к этому разграничению еще вернемся в будущих постах). И именно в этой связи substance стал выходить на первый план, так как, в том числе, стал одним из ключевых критериев разграничения tax avoidance и tax evasion. И, как не покажется странным, но требования о substance — это один из краеугольных камней так называемого «закона о деоффшоризации». Но по порядку…

Под substance в терминологии международного налогового планирования понимают определенную совокупность условий ведения деятельности компанией, которые характерны для обычных местных компаний и которые говорят о реальности и самостоятельности бизнеса. Проще говоря, речь идет о полноценной компании, директора которой принимают решения, с реальным офисом, реальными сотрудниками, реальным сайтом и т.д. Подобрать аналог этому слову в русском языке затруднительно, это один из случаев, когда английский термин звучит емко и исчерпывающе, поэтому мы будем использовать его в английском варианте.

Вопрос с substance возникает в связи с тем, что бизнесмен имеет право вести внешнеэкономическую деятельность посредством любой своей иностранной компании, но такая бизнес-деятельность должна носить реальный экономический характер, а не преследовать исключительно одну цель – уменьшение налогового бремени. Соответственно, при отсутствии какого-либо substance, как правило, можно делать вывод, что иной цели, кроме налоговой у такой компании нет.

Давайте посмотрим, в каких сферах substance имеет значение на практике…

Substance в части работы с иностранными банками

Ни для кого не секрет, что требования отделов compliance иностранных банков за последние год-два сильно ужесточились (мы касались ранее этого вопроса, в частности в посте https://taxhouse.ru/blog/usd-payments/). Ужесточение контроля — это не прихоть вашего обслуживающего банка, это выполнение требований регуляторов и банков-корреспондентов, которые озабочены законностью совершаемых платежей. И, конечно, гораздо проще проверить (и поверить!) законность платежей компании, у которой есть substance. Зачастую ряд вопросов снимается уже при наличии полноценного веб-сайта у контрагента, на котором подробно описана информация о компании и ее услуги.

Substance в контексте ОЭСР

В 2013 г. ОЭСР был разработан план действий по противодействию размыванию налогооблагаемой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (Base Erosion and Profit Shifting, BEPS). Данный аспект нами уже рассматривался в статье Концепция “бенефициарного собственника”…
Специалистами в этой сфере отмечается, что именно положения BEPS повлияли на существенное увеличение значения substance. Cледующие меры, предусмотренные ОЭСР, в той или иной степени затрагивают понятие substance:

• более эффективное противодействие неблагоприятной налоговой практике с учетом прозрачности и substance;
• предотвращение недобросовестного использования соглашений об избежании двойного налогообложения, т.е. отказ в предоставлении налоговых льгот, когда получатель средств на льготных условиях, не распоряжается ими самостоятельно;
• предотвращение искусственного избежания статуса постоянного представительства.

Главная цель BEPS — предоствращение предоставления льгот международным компаниям, которые созданы исключительно для целей использования соглашений об избежании двойного налогообложения (читай, компаниям, которые не имеют substance).

Substance в части использования соглашений об избежании двойного налогообложения

Основываясь на разработках ОЭСР все страны мира будут все больше и больше фокусировать свое внимание на substance и transparency (прозрачности). В контексте соглашений об избежании это означает, что страны будут внедрять специальные нормы, связывающие возможность использовать льготы по соглашениям с вопросом substance (и в России это уже произошло — см.ниже). Налоговые органы стран будут усиливать обмен информацией между странами по вопросу substance. Речь идет о том, что в будущем будет проверяться не только, существует ли иностранная компания и кто ей управляет, владеет, но и есть ли substance у данной компании, чтобы убедиться, что она действительно имеет право на применение льгот об избежании двойного налогообложения.

Substance в новом законе «о деоффшоризации»

Aнализ норм закона — см. https://taxhouse.ru/articles/law-kik/)
Изначальный посыл данного закона – получить налоги от деятельности иностранных компаний, которые управляются из России (читай, которые используются российскими бизнесменами при ведении внешнеэкономической деятельности). И закон четко формулирует новое требование по использованию льгот в рамках соглашений об избежании — льготы не предоставляются, если компания — получатель не имеет фактическое право на доходы (имеет ограниченные полномочия, осуществляет только посреднические функции).

Чтобы правильнее понимать данное условие, полагаем, можно провести аналогию с критерием «экономической целесообразности» (см. нашу статью — Экономическая целесообразность…). Так вот, в случае с отсутствием substance у иностранной компании, которая используется для соглашения об избежании, речь как раз и идет о том, что у данной сделки нет «экономической целесообразности», а цель только одна — уклониться от уплаты налогов.

Все эти последние изменения и тенденции свидетельствуют, что substance становится обязательным элементом международного налогового планирования и в дальнейшем внимание к нему будет усиливаться. Более того, специалистами отмечается, что в будущем возможна прямая взаимосвязь: “чем меньше substance, тем выше налоговое бремя”.

Резюмируя, substance – это, в идеале, реально работающий бизнес и реально работающий иностранный директор, который принимает и подписывает резолюции на территории иностранного государства, который управляет делами компании и, в том числе, банковским счетом. Это когда у компании есть сайт, есть емейлы, есть офис с телефоном, факсом, есть иностранные сотрудники (если это необходимо по работе) и т.д. Это когда компания сама решает условия расходования полученных денежных средств, а не является только промежуточным звеном в цепочке.

Substance – это новое условие правильного налогового планирования.

За substance и будущее и даже настоящее,
поэтому заниматься им следует уже сейчас!